07年會計專業技術資格考試教材《經濟法》問題解答

　　考試用書

　　問題解答一

　　1．第5頁第11行“法蒙規范”改為“法律規范”。

　　2．提問：第206頁中關于破產費用和共益債務的清償順序中的第2條和第3條是否重復，或者是按第2條執行。

　　解答：并不重復。第2條是指破產費用與共益債務的相比，破產費用在先清償，第3條是指在破產費用或者共益債務的清償中，因為債務人財產不足時按破產費用或者共益債務中的各種項目的所占比例清償。

　　3．提問：第71頁股東大會的形式中：董事人數不足《公司法》規定人數或公司章程所定人數的2/3時，應當在2個月內召開股東大會。但[例2-10]的選項A是：董事人數不足公司章程所定人數的1/2時。并且答案A是正確的。如果公司規定人數是6人，2/3即4人，1/2即3人，那么究竟是不滿3人時召開還是到不滿4人時召開？

　　解答：[例2－10]的選項及答案沒有錯誤。如某股份有限公司章程規定董事人數為6人，則當公司董事人數不足4人時，該公司應當在2個月內召開臨時股東大會，那么不足3人時（1/2<2/3），自然也應當召開臨時股東大會。

　　4．提問：關于2007年有限責任公司與股份有限公司的注冊資本最低限額是多少？請詳細說明。

　　解答：有限責任公司注冊資本最低限額的規定，參見輔導教材第54頁；股份有限公司注冊資本最低限額的規定，參見輔導教材第67頁。

　　5．提問：今年經濟法的教材沒有關于稅法方面的內容，是不是今年的經濟法考試不考稅法方面的內容？

　　解答：稅法方面的內容調整到經濟法基礎中，因此，今年的經濟法考試不考稅法方面的內容。

　　6．提問：第65頁[例2-9]中，我認為正確答案應是A和B.關于C選項我想問的是：是否要召開“股東會”再作出修改章程中有關股東及其出資額的記載？

　　解答：[例2－9]的答案正確。根據公司法的規定，有限責任公司股東轉讓股權后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載，對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。

　　7．提問：第152頁第2點中，注冊資本在210萬美元以下的，投資總額是不得超過注冊資本的10/7還是7/10？

　　解答：教材表述沒有錯，即：注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7.

　　8．提問：第153頁第11行：“其余部分的出資”后面的日期和出資比例怎么理解？

　　解答：“其余部分的出資”是與“與資產對價等額部分的出資”相對應的。對于“與資產對價等額部分的出資”，投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向境內企業支付全部對價，特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60％以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。對于“其余部分的出資”，合同、章程中規定一次繳清出資的，投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清，合同、章程中規定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15％，并應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清。

　　9．提問：第227頁[例5-14]和[例5-15]，為什么[例5-14]的清償其他債權6051萬元，是減了破產費用的，而[例5-15]的清償其他債權9500萬元，沒有減破產費用？

　　解答：破產費用40萬已經在前第二步（其次）中減掉。

　　10．提問：請問經濟法律關系特征中的上層建筑怎么理解？

　　解答：上層建筑，是指建立在一定社會經濟基礎上的社會意識形態以及與它相適應的政治、法律制度和設施。上層建筑包括政治上層建筑和思想上層建筑。在階級社會中，政治上層建筑是指人們在一定經濟基礎上建起的政治、法律制度以及建立的軍隊、警察、法庭、監獄、政府部門、黨派等國家機器和政治組織。思想上層建筑是指適應經濟基礎的社會意識形態，包括政治思想、法律思想、道德、藝術、哲學、宗教等等。上層建筑在本質上是人與人之間的思想關系和政治關系的統一。上層建筑是與經濟基礎相對應的哲學概念。經濟基礎決定上層建筑，上層建筑反作用于經濟基礎。由于經濟法是國家運用其能力而主動對社會經濟活動進行干預的手段，體現著國家的某種意圖，因此，經濟法確認和調整而形成的經濟法律關系，是具有強烈思想性的思想社會關系，屬于上層建筑范疇。

　　11．提問：設立股份有限公司的人數是200人以下，請問要是“上市”，人數有限制嗎？

　　解答：公司法規定，設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。這里的2人或者200人均為發起人，而非等同于股東人數。發起人是指依法籌辦創立股份有限公司事務的人。

　　12．提問：有限責任公司和股份有限公司必須是境內的嗎？投資者可以是法人、自然人和其他組織嗎？投資者必須是中國人嗎？

　　解答：我國公司法規定的有限責任公司和股份有限公司，均是在中國境內依法設立的公司。投資者既可以是自然人，也可以是法人；既可以是中國公民，也可以是外國公民。

　　13．第191頁第7行“債掃人”應改為“債權人”。

　　14．提問：善意第三人是什么意思呀？

　　解答：參見教材第125、126頁的講解。

　　15．提問：第170頁[例4-23]，甲、乙雙方貨幣資金出資合計30萬，而注冊資本200萬，這與公司法關于有限公司出資規定是有沖突的，但該題解析中說出資行為符合規定。

　　解答：中外合資經營企業中有關注冊資本的規定與公司法中有限責任公司注冊資本的規定不沖突。公司法第218條規定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司也適用公司法，但有關外商投資的法律另有規定的，適用其規定。具體講解參見教材第42頁。

　　16．提問：第81頁第4點第5行，公司依照上述規定收購本公司股份后，屬于第（1）項情形的，應當自收購之日起10日注銷，請問注銷的是什么。

　　解答：應當注銷公司注冊資本。

　　17．提問：第244頁設立基金管理公司的條件中第（2）和第（3）項是否前后矛盾？到底注冊資本不低于1億元還是3億元？

　　解答：不矛盾。第（2）項所稱“注冊資本不低于1億元人民幣，且必須為實繳貨幣資本”，是講設立基金管理公司應具備的條件；第（3）項所稱“主要股東……沒有違法記錄，注冊資本不低于3億元人民幣”，是講設立基金管理公司的主要股東的注冊資本不低于3億元人民幣。

　　18．提問：第171頁解析（1）中說根據有關規定，合營各方不得以他人的財產權益為其出資作擔保，這句話是否有問題？我覺得和書中所說的不得以合營他方的財產權益為其出資作擔保有出入。

　　解答：沒有出入。但解析中的表述不是很準確，準確的表述參見教材第160頁。

　　19．提問：第342頁[例8-15]上面的最后一句話“在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現的債權中優先支付”怎么理解？訴訟費另付還是在還款的費用中扣除？

　　解答：“在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現的債權中優先支付”，是最高人民法院合同法解釋（一）第十九條的規定，法律規定的本意是要首先保證訴訟費的支付，但規定的不明確，實踐中有人理解為訴訟費另付，也有人理解為實現的債權中已包括了訴訟費。目前實踐中的做法也比較混亂。

　　20．提問：第348頁第（三）點抵押的效力第2段中“孳息”指什么？

　　解答：孳息是與原物相對而言的，是指由原物而產生的物，包括天然孳息與法定孳息。天然孳息是指依物的自然屬性所產生的物，如母羊所生的小羊，果樹上所結出的果實，土地上所生產的糧食等。法定孳息是指依一定的法律關系由原物所生的物，如房屋出租所得的租金，依股本金所得的股息等。

　　21．提問：第352頁第15－16行“出質人轉讓股票所得的價款應當向質權人提前清償所擔保的債權或者向與質權人約定的第三人提存”中提存怎么理解？

　　解答：提存，指由于債權人的原因而無法向其交付合同標的物時，債務人將該標的物交給提存機關而消滅債務的制度。請參見教材第359、360頁講解。

　　22．提問：第227頁[例5-14]中第（6）問的計算是否有問題，題目條件2中給出了該廠全部債務為7246萬元，又單獨在條件3其他中給出了破產費用和共益債務的數額，證明7246萬元中應該不包括需要支付的破產費用和共益債務，但在實際計算破產債權時，答案減去了破產費用和共益債務115萬元，得出了用于清償其他債權為6051萬元，這個結論是錯誤的，應該不扣除115萬元，用于清償其他債權應該是6616萬元。

　　解答：輔導教材上的答案正確。破產費用和共益債務115萬元作為費用和債務，包括在全部債務7246萬元內，破產費用和共益債務115萬元依法先支付，所以不屬于其他債權，因此扣除。

　　23．第196頁倒數第7行“債權人”改為“債務人”。

　　24．提問：第227頁[例5－14]第（4）點“哪些屬于共益債務”，題中“管理人于9月15日解除了該廠與甲企業所簽署的一份合同，給甲企業造成了120萬元的經濟損失”，這120萬元按照教材中的定義，是否應作為破產中的共益債務而不是普通債權？

　　解答：不應作為共益債務，而是甲公司的普通債權。這與教材中共益債務第一項是不同的。

　　25．提問：第33頁倒數第3行判決書與裁定書上訴時間，我想問判決書與裁定書是不是兩個不同概念？有什么不同？在第34頁提到第二審人民法院的判決、裁定是終審的判決，當事人對重審案件的判決、裁定可以上訴。我想問我國實行兩審終審制，對第二審已終審，但當事人還可以上訴，這里是不是有矛盾？到最后的上訴是不是執行審判監督程序？

　　解答：判決書和裁定書是兩個不同的概念。判決書和裁定書是判決和裁定的書面載體。判決和裁定的區別體現在以下方面：（1）判決解決的是案件的實體問題，是對當事人的實體爭議和請求所作出的結論；裁定一般是解決訴訟中的程序事項，主要是法院行使指揮、協調訴訟活動權能的體現。（2）在一個案件中，發生法律效力并被執行的判決只有一個，而發生法律效力的裁定可以有若干個。（3）判決只能采用書面形式；而裁定可采用書面形式，也可依法采用口頭形式。（4）除不予受理、對管轄權的異議、駁回起訴的裁定可以上訴外，其他裁定一律不準上訴；一審判決可以上訴。

　　根據《民事訴訟法》第140條的規定，裁定適用于下列范圍：（1）不予受理；（2）對管轄權有異議的；（3）駁回起訴；（4）財產保全和先予執行；（5）準許或者不準許撤訴；（6）中止或者終結訴訟；（7）補正判決書中的筆誤；（8）中止或者終結執行；（9）不予執行仲裁裁決；（10）不予執行公證機關賦予強制執行效力的債權文書；（11）其他需要裁定解決的事項。

　　關于兩審終審問題。我國民事訴訟實行兩審終審制。根據《民事訴訟法》第153條的規定，第二審人民法院對上訴案件，經過審理，對下列兩種情形，可以裁定撤銷原判決，發回原審人民法院重審：（1）原判決認定事實錯誤，或者原判決認定事實不清，證據不足的；（2）原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的。由于在上述情況中，第二審人民法院并未作出判決，只是發現原審（第一審）判決在認定事實或適用程序方面有重大問題，而裁定發回原審法院重新審理。對于發回重審的案件，原審法院必然重新審理并作出判決或裁定，且適用第一審程序，其判決或裁定仍屬于第一審判決或裁定。因此，對原審法院重審后作出的判決、裁定，當事人可以上訴，這并不違背兩審終審原則。當事人對重審判決或裁定在上訴期限內上訴的，第二審人民法院審理時仍適用第二審程序，而不是適用審判監督程序。審判監督程序針對已經發生法律效力、但確有錯誤的判決和裁定。