《經濟法》沖刺階段綜合題解題思路及復習提示

　　[典型例題]2008年2月1日，甲公司與乙公司簽訂買賣合同，根據合同約定，甲公司向乙公司購買一批建筑材料，價款為475萬元，由甲公司向乙公司支付定金125萬元，在2008年2月25日之前交付，并且約定由某建筑公司于2008年3月2日向甲公司交貨，甲公司在驗貨合格后的次日付款。2008年2月20日，甲公司如約支付了定金。

　　2008年3月2日，由于建筑材料價格上漲，建筑公司沒有按期向A公司交貨，經過協商，建筑公司于2008年3月18日向甲公司交付了貨物，甲公司當天驗收，質量符合合同標準，但由于甲公司財務問題于次日不能付款，經過協商，乙公司同意將付款期限延長至2008年5月1日，但需要甲公司提供相應的全額擔保。甲公司以自己所擁有的廠房提供抵押，該廠房評估價值為2000萬元。經查，該廠房已經由甲公司為向當地工商銀行貸款而提供了抵押擔保，甲公司與工商銀行和乙公司的廠房抵押情況如下：

　　2008年5月1日，甲企業不能清償乙公司和工商銀行的債務，經協商，將甲企業的廠房變賣，所得價款為1256萬元。

　　2008年6月1日，甲企業為彌補流動資金不足，向中國銀行申請流動資金貸款，借款期限為6個月，由于資金使用量不確定，因此以自己所屬的一幢辦公樓提供最高額抵押，辦公樓評估價值800萬元，雙方約定擔保的最高債權額為500萬元，債權確定時間為10月1日。此后甲企業借入的貸款情況如下：

　　（1）6月1日借入100萬元；

　　（2）8月12日借入300萬元；

　　（3）9月10日借入300萬元。

　　10月1日時，甲企業只清償了6月1日借入的100萬元，剩余貸款本金及利息613萬元無法清償，經與中國銀行協商將甲企業的辦公樓拍賣用于清償，拍賣價款為750萬元。中國銀行要求以其全部的債權應得到優先清償。

　　甲公司終因經營管理不善，無力償還到期債務，由公司的債權人乙公司于2008年12月12日向甲公司所在地法院提出破產申請。法院于12月15日通知甲公司，甲公司對此無異議。人民法院于12月23日裁定受理該破產申請，同時指定B律師事務所作為管理人。管理人對甲公司的財產和債務情況整理如下：

　　（1）甲公司全部資產變現價值包括：

　　①用于對建設銀行400萬元貸款提供抵押擔保的商品價值366萬元；

　　②上述辦公樓優先清償中國銀行后的剩余部分；

　　③用于對所欠A公司貨款70萬元抵押擔保的設備價值55萬元；

　　④一套加工設備價值500萬元；

　　⑤丙公司支付的貨款300萬元。

　　（2）甲公司債務包括：

　　①以上欠付乙公司的貨款和中國銀行的貸款；

　　②以上欠付A公司的全部貨款和建設銀行的全部貸款；

　　③欠農業銀行信用貸款700萬元；

　　④欠發職工工資和社會保險費用470萬元；

　　⑤欠交稅款220萬元；

　　⑥管理人在破產受理后解除甲公司與丁公司的合同，給丁公司造成損失230萬元。

　　（3）除上述債務外，還發生訴訟費80萬元、管理人員報酬60萬元、注冊會計師清算費用50萬元、評估費20萬元、為債務人繼續營業而應支付的職工工資28萬元。

　　要求：結合以上資料，根據《合同法》、《物權法》、《企業破產法》的有關規定，分析回答下列問題：

　　（1）甲乙雙方約定的定金數額是否符合法律規定？并說明理由。

　　（2）甲乙雙方約定由某建筑公司向甲交付貨物是否符合法律規定？并說明理由。

　　（3）建筑公司沒有按期交貨，甲公司可以要求誰承擔違約責任？并說明理由。

　　（4）甲公司與乙公司和工商銀行簽訂的抵押合同在何時生效？并說明理由。

　　（5）工商銀行和乙公司的抵押權何時設立？并說明理由。

　　（6）如何用拍賣價款清償工商銀行和乙公司的貸款？并說明理由。工商銀行和乙公司各自可以從拍賣價款中獲得多少清償額？

　　（7）中國銀行的債權清償請求是否符合法律規定？并說明理由。

　　（8）甲公司的破產申請人、管理人的產生是否合法？說明理由。

　　（9）哪些屬于破產費用？哪些屬于共益債務？

　　（10）丁公司在破產分配中可以獲得的清償金額為多少（列出計算過程）？

　　「答案」

　　（1）甲、乙雙方約定的定金數額不符合法律規定。根據規定，定金的數額由當事人約定，但超過主合同標的額20%的部分，人民法院不予支持。此處的合同標的額為600萬元，約定的定金數額超過了合同標的額的20%，因此是不符合規定的。

　　（2）甲乙雙方約定由某建筑公司向甲交付貨物符合法律規定。根據規定，當事人可以在合同中約定由第三人向債權人履行債務。此時由建筑公司履行就屬于由第三人向債權人履行債務，這是符合規定的。

　　（3）建筑公司沒有按期交貨，甲公司可以要求乙公司承擔違約責任。根據規定，當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。

　　（4）甲公司與工商銀行簽訂的抵押合同在2007年5月2日生效，與乙公司簽訂的抵押合同在2008年3月20日生效。抵押合同自簽訂之日起生效。

　　（5）工商銀行的抵押權在2007年6月1日設立，乙公司的抵押權在2008年3月22日設立。根據規定，以建筑物設定抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押權自"登記之日"起設立。

　　（6）廠房的拍賣價款應該先清償工商銀行的貸款，然后再清償所欠乙公司的貨款。根據規定，同一物上并存數個抵押權的，抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償。本題中，工商銀行的抵押登記在先，因此應該先得到清償。

　　①工商銀行可以獲得的清償額為1000萬元；

　　②乙可以獲得的清償額為1256－1000＝256（萬元）

　　（7）中國銀行的債權清償請求不符合規定。根據規定，抵押權人實現最高額抵押時，如果實際發生的債權余額高于最高限額的，以最高限額為限，超過部分不具有優先受償的效力。本題中，甲企業實際發生的債權余額為613萬元，最高限額為500萬元，因此中國銀行只能以500萬元的變賣價款要求優先清償。

　　（8）①甲公司破產申請人合法。根據規定，債務人不能清償到期債務時，債權人可以向法院提出對債務人進行重整或破產清償申請。

　　②管理人的產生合法。根據規定，法院受理破產申請的，應同時指定管理人。管理人可以由會計師事務所、律師事務所等擔任。

　　（9）①破產費用包括：訴訟費80萬元、管理人報酬60萬元、注冊會計師清算費用50萬元、評估費20萬元，共計210萬元。

　　②共益債務包括：為繼續營業應支付的職工工資28萬元。

　　（10）①甲公司全部財產變現價值為：366+250+55+500+300＝1471（萬元）

　　「提示」250萬元是辦公樓優先清償中國銀行后的剩余部分，即：750－500＝250（萬元）

　　②甲公司全部債務為：219+113+70+400+700+470+220+230+210+28＝2660（萬元）

　　「提示」219萬元是欠付乙公司的貨款，即：475－（1256－1000）＝219（萬元）

　　113萬元是欠付中國銀行的貸款，即：613－500＝113（萬元）

　　③全部財產變現價值先清償用于擔保的債權

　　清償后剩余財產共1471－366－55＝1050（萬元）

　　清償后剩余債權共2660－55－366＝2239（萬元）

　　④清償破產費用和共益債務

　　清償后剩余財產共1050－210－28＝812（萬元）

　　清償后剩余債權共2239－210－28＝2001（萬元）

　　⑤清償工資和社會保險費用

　　清償后剩余財產共812－470＝342（萬元）

　　清償后剩余債權共2001－470＝1531（萬元）

　　⑥清償稅款

　　清償后剩余財產共342－220＝122（萬元）

　　普通債權共1531－220＝1311（萬元）

　　⑦通過以上程序，丁公司可獲得清償額為：（122÷1311）×230＝21.4（萬元）。

　　（二）題型講解

　　1.涵蓋的知識點

　　該案例題考查的比較全面，其主體框架是企業破產法，中間依次考到了合同法和物權法的內容，綜合性較強，08年注會經濟法新增了物權法的一章內容，因此有很大的可能會涉及以物權法為主的綜合題，可能涉及的考點包括：

　　（1）物權變動；建筑物區分所有權；共有；地役權；抵押；質押；留置。

　　（2）可能涉及的跨章節考點有：訂立合同；合伙企業財產；企業破產法

　　另外，以企業破產法為主的綜合題，可能涉及的考點包括：

　　（1）破產申請和受理；破產管理人；債務人財產；債權申報；債權人會議；重整與和解；破產清算。

　　（2）可能涉及的跨章節考點有：合同履行；擔保。

　　2.知識點發散

　　（1）定金和違約金的適用，如果合同中既約定了違約金又約定定金的，是不能同時適用的。

　　（2）合同債權或債務的轉讓規定

　　（3）物權法中關于抵押權設立和抵押登記的問題，注意抵押合同的成立與抵押登記沒有直接的關系。

　　（4）企業破產法中有關抵銷權、撤銷權的規定適用問題，大家要特別認真的把握，因為這些規定對最終的計算結果有直接的影響。

　　（三）綜合題解題思路

　　綜合題的分值較多，答題要求也較高，其目的是考核考生運用法律規定分析判斷能力、綜合分析能力和實務操作能力，由于涉及的概念和法律規定較多，且將不同章節的內容聯系起來進行考核，是本課程考試難度最大的一種題型。在考試命題時，綜合題的敘述文字較多，涉及的法律關系又較為復雜，有些考生乍一看題目，就會感覺頭腦發昏，理不出頭緒，越看越亂，無從落筆，既影響情緒，又浪費時間。在綜合題答題時建議考生先看綜合題的答題要求，因綜合題往往會問幾個問題，每個問題又問得很明確。應認真、仔細閱讀題目，準確地理解題意和答題要求，確定試題涉及的知識點及相關法律規定，全面歸納解題的已知條件，獲取解題的信息，并在一些重要的關節點和詞語上作上相應的記號引起警示，這樣既能抓住解題的要點，又能節約時間。同時，綜合題的答題技巧是很重要的，既不能過于簡單，也不能思路混亂，洋洋灑灑不得要領。一般而言，對綜合題中所提的問題，可以采用邏輯上的"三段論"予以回答。即：第一步，作出正確的判斷結論（即回答某行為合法或不合法）；第二步，引述具體的法律規定（不必指出具體的法律條文名稱，只需寫明"根據法律規定"或"根據規定"即可，并講明法律規定的具體內容）；第三步，將題目相關內容對比法律規定，以此論證判斷結論。另外，在答題時應注意語言表述的規范性和準確性，并注意善于運用法律術語和規范語言答題。

　　總之，答題技巧的掌握對考生是否能夠取得理想的成績有著密切的關系。