中級會計職稱考試《經濟法》強化學習：保全措施

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來源: 正保會計網校編輯： 2012/09/17 09:19:48　字體：大小

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2012年會計職稱考試《中級經濟法》——第五章合同法律制度

　　強化學習十四、保全措施

　　（一）代位權

　　1.定義：因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。

　　2.行使的條件

　　（1）債務人對第三人享有合法債權；

　　（2）債務人怠于行使其債權；

　　【注意】怠于體現為不以訴訟方式或仲裁方式向其債務人主張

　　（3）因債務人怠于行使權利已害及債權人的債權；

　　【注意】怠于行使的是具有金錢給付內容的到期債權

　　（4）債務人的債權已到期，債務人已陷于遲延履行；

　　（5）債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。

　　【注意】專屬于債務人自身的債權是指，基于扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。

　　3.效力

　　（1）債權人是原告，次債務人是被告，債務人為訴訟上的第三人。

　　（2）代位權的行使范圍以債權人的債權為限。

　　（3）債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。

　　（4）在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現的債權中優先支付。

　　（二）撤銷權

　　1.定義：因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

　　【舉例】甲公司向乙銀行借款10萬元，到期未能歸還，并且甲公司還將企業唯一值錢的設備贈送給丙公司，乙銀行因此可以向人民法院提起訴訟，要求撤銷甲公司和丙公司之間的贈與，追回設備。

　　2.可撤銷的行為

放棄債權	（1）放棄到期、未到期債權（2）放棄債權擔保（3）惡意延長到期債權的履行期
無償轉讓財產
明顯不合理的低價	（1）以明顯不合理的低價（轉讓價格達不到交易時交易地的指導價或者市場交易價70%）轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道（2）以明顯不合理的高價（轉讓價格高于當地指導價或者市場交易價30%）收購他人財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道

　　【總結】無償不論善惡，有償只看惡意

　　3.行使

　　（1）期限：自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使，自債務人的行為發生之日起5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。

　　（2）債權人為原告，債務人為被告，受益人或者受讓人為訴訟上的第三人。

　　（3）撤銷權訴訟由被告住所地人民法院管轄。

　　（4）撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。

　　（5）債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人承擔。

　　【總結1】代位權VS撤銷權

	代位權	撤銷權
適用	消極行為	積極行為
被告	次債務人	債務人
是否是金錢之債	√	√/×
對次債務人的債權是否到期	√	√/×
債權人是否有權優先受償	√	×