注冊會計師《經濟法》第二章要點分析

2010年注冊會計師《經濟法》科目
第二章 個人獨資企業和合伙企業法律制度

　　考情分析

　　本章主要內容有：個人獨資企業的設立、事務管理；普通合伙企業和有限合伙企業的相關內容。考生應當重點掌握有限合伙企業中普通合伙人和有限合伙人的區別。09年新制度下本章分值6.5分，預計2010年本章的平均分值在8分左右。

第一節 個人獨資企業法律制度

　　一、重點難點

　　（一）個人獨資企業的設立條件

　　1.投資人只能是一個自然人，且只能是中國農民。

　　2.個人獨資企業的投資人對企業的債務承擔無限責任。

　　3.個人獨資企業是非法人企業。

　　4.有合法的企業名稱。個人獨資企業的名稱中不能出現“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣。

　　5.有投資人申報的出資（重點）

　?。?）投資人可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權、知識產權或者其他財產權利出資，但不能以“勞務”出資。

　?。?）投資人可以個人財產出資，也可以家庭共有財產作為個人出資。投資人在申請企業設立時，明確以家庭共有財產作為個人出資的，應當依法以“家庭共有財產”對企業債務承擔無限責任。

　　【提示】如果投資人在申請企業設立登記時，以“家庭共有財產”出資的，應當在申請書中注明；未注明的，視為以“個人財產”出資。

　　【提示】個人獨資企業沒有“企業章程” 、“注冊資本”的法定要求。

　　一人有限責任公司可以是自然人也可以是法人，最低注冊資本10萬，有企業章程的要求，承擔有限責任；個人獨資企業只能是一個自然人，沒有注冊資本企業章程的要求，承擔無限責任。

　?。ǘ﹤€人獨資企業的設立程序

　　1.個人獨資企業的營業執照的簽發日期，為個人獨資企業成立日期。

　?。?）投資人提交虛假文件或采取其他欺騙手段，取得企業登記的，責令改正，處以五千元以下的罰款；情節嚴重的，并處吊銷營業執照。

　　（2）涂改、出租、轉讓營業執照的，責令改正，沒收違法所得，處以3000元以下的罰款；情節嚴重的，吊銷營業執照；

　?。?）個人獨資企業成立后無正當理由超過6個月未開業的，或者開業后自行停業連續6個月以上的，吊銷營業執照。

　?。ㄈ﹤€人獨資企業的事務管理

　　1.投資人的內部限制不得對抗善意第三人（任意限制）

　?。?）個人獨資企業的投資人對受托人或者被聘用的人員內部職權的限制，不得對抗善意第三人。

　　2.對受托人的職權限制（法定限制）

　?。?）不得擅自以企業財產提供擔保；（2）未經投資人同意，不得從事與本企業相競爭的業務；（3）未經投資人同意，不得同本企業訂立合同或者進行交易；（4）未經投資人同意，不得擅自將企業商標或者其他知識產權轉讓給他人使用等。

　　（四）解散和清算

　　1.個人獨資企業有下列情形之一時，應當解散：

　　（1）投資人決定解散；（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（3）被依法吊銷營業執照。

　　2.清算人

　　投資人可以自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。

　　【解釋】“投資人”可以自行清算，不包括受托人、投資人的繼承人；債權人不能直接清算，只能申請人民法院指定清算人。

　　3.財產的清償順序

　　（1）所欠職工工資和社會保險費用；（2）所欠稅款；（3）其他債務。 個人獨資企業財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。

　　4.個人獨資企業解散后，原投資人對個人獨資企業存續期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在“5年”內未向債務人提出償債要求的，該責任消滅。

　　5.違反《個人獨資企業法》規定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金，其財產不足以支付的，或者被判處沒收財產的，應當先承擔民事賠償責任。（屬于通用規則）

　　二、典型試題評析

　　【例題1·單選題】下列有關個人獨資企業設立條件的表述中，符合個人獨資企業法律制度規定的有（ ）。（2009年試題·新）

　　A.投資人為一個自然人，且為中國公民

　　B.有合法的企業名稱

　　C.有企業章程

　　D.有投資人申報的出資

　　【正確答案】ABD

　　【正確答案】本題考核點是個人獨資企業設立條件。根據規定，設立個人獨資企業應當具備下列條件：（1）投資人為一個自然人；（2）有合法的企業名稱；（3）有投資人申報的出資；（4）有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件；（5）有必要的從業人員。設立個人獨資企業沒有制定企業章程的規定。

　　【例題2·單選題】自然人甲擬設立個人獨資企業。下列表述中，符合個人獨資企業法律制度規定的是（ ）。（2009年試題·舊）

　　A.該個人獨資企業名稱中可以使用“公司”字樣，但是不得使用“有限”或者“有限責任”字樣

　　B.甲只能以其個人財產投資，不得以其家庭共有財產出資

　　C.甲可以根據業務需要，申請設立個人獨資企業的分支機構

　　D.設立后的個人獨資企業可以依法申請貸款，但不能取得土地使用權

　　【正確答案】C

　　【正確答案】本題考核點是個人獨資企業的設立。根據規定，個人獨資企業的名稱中不得使用“有限”、“有限責任”或“公司”字樣；因此選項A錯誤。投資者可以個人財產出資，也可以家庭共有財產作為個人出資，因此選項B錯誤。個人獨資企業可以依法申請貸款、取得土地使用權，并享有法律、行政法規規定的其他權利；因此選項D錯誤。個人獨資企業可以設立分支機構，選項C正確。

　　【例題3·單選題】個人獨資企業投資人甲聘用乙管理企業事務，同時對乙的職權予以限制，凡乙對外簽訂標的額超過1萬元的合同，須經甲同意。某日，乙未經甲同意與善意第三人丙簽訂了一份標的額為2萬元的買賣合同。下列關于該合同效力的表述中，正確的是（ ）。（2001年）

　　A.該合同有效，但如果給甲造成損害，由乙承擔民事賠償責任

　　B.該合同無效，如果給甲造成損害，由乙承擔民事賠償責任

　　C.該合同為可撤銷合同，可請求人民法院予以撤銷

　　D.該合同無效，經甲追認后有效

　　【正確答案】A

　　【正確答案】本題考核點是個人獨資企業的事務管理。根據《個人獨資企業法》的規定，個人獨資企業投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。個人獨資企業的投資人與受托人或者被聘用的人員之間有關權利義務的限制只對受托人或者被聘用的人員有效，對第三人并無約束力，受托人或者被聘用的人員超出投資人的限制與善意第三人的有關業務交往應當有效。本題中B.C.D選項均以否定合同為前提，違背了上述規定，故本題只有A選項正確。

第二節 合伙企業法律制度

　　一、重點難點

　?。ㄒ唬ν廪D讓出資

　　1.普通合伙人

　　除合伙協議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。

　　2.有限合伙人

　　有限合伙人可以按照合伙協議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業中的財產份額，但應當提前30日“通知”（而非經同意）其他合伙人。

　?。ǘ┏鲑|擔保規定

　　1.普通合伙人

　　普通合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

　　2.有限合伙人

　　有限合伙人可以將其在有限合伙企業中的財產份額出質；但是，合伙協議另有約定的除外。

　?。ㄈ┙菇灰仔袨?

　　1.普通合伙人

　　除合伙協議另有約定或者經全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業進行交易。

　　2.有限合伙人

　　有限合伙人可以同本有限合伙企業進行交易；但是，合伙協議另有約定的除外。

　?。ㄋ模┙垢偁幮袨?

　　1.普通合伙人

　　普通合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業相競爭的業務。

　　2.有限合伙人

　　有限合伙人可以自營或者同他人合作經營與本有限合伙企業相競爭的業務；但是，合伙協議另有約定的除外。

　　（五）損益分配

　　1.合伙企業的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協議的約定辦理。

　　2.合伙協議未約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定；協商不成的，由合伙人按照“實繳出資”比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。

　　3.損益分配禁止規定

　?。?）普通合伙企業：合伙協議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。

　?。?）有限合伙企業：有限合伙企業不得將全部利潤分配給部分合伙人，但是，合伙協議另有約定的除外。

　　（六）決議方式

　　合伙人對合伙企業有關事項作出決議，按照合伙協議約定的表決辦法辦理。合伙協議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決辦法。《合伙企業法》對合伙企業的表決辦法另有規定的，從其規定。

　　（七）善意第三人的規定

　　1.合伙人在合伙企業清算前私自轉移或者處分合伙企業財產的，合伙企業不得以此對抗善意第三人。

　　2.普通合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

　　3.合伙企業對合伙人執行合伙事務以及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗善意第三人。

　　【提示】個人獨資企業的投資人對受托人或者被聘用的人員內部職權的限制，不得對抗善意第三人。

　?。ò耍┖匣锶说男再|轉變

　　1.有限合伙人轉變為普通合伙人的，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。

　　2.普通合伙人轉變為有限合伙人的，對其作為普通合伙人期間合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。

　　（九）個人的債務清償

　　1.普通合伙人

　?。?）合伙人發生與合伙企業無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業中的權利。

　?。?）合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執行該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償。

　　2.有限合伙人

　　有限合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業無關的債務的，該合伙人可以以其從有限合伙企業中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執行該合伙人在有限合伙企業中的財產份額用于清償。

　　（十）繼承人取得合伙人資格

　　1.普通合伙人：繼承人是否具備完全民事行為能力

　　（1）繼承人具備完全民事行為能力的，按照合伙協議的約定或者經全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得普通合伙人資格。

　　（2）繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業應當將被繼承合伙人的財產份額退還該繼承人。

　　2.有限合伙人：無論其繼承人是否具備完全民事行為能力，都可以依法取得有限合伙人的資格。

　?。ㄊ唬┢髽I的債務責任承擔

　　1.普通合伙人

　?。?）普通合伙人對合伙企業的所有債務均承擔無限連帶責任。普通合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。債權人可以根據自己的清償利益，請求普通合伙人中的一人或者數人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各普通合伙人分別追索。

　?。?）新入伙的普通合伙人對入伙前、入伙后合伙企業的債務均承擔無限連帶責任。

　?。?）退伙的普通退伙人對基于其退伙前的原因發生的合伙企業債務，承擔無限連帶責任。

　?。?）普通合伙人轉變為有限合伙人的，對其作為普通合伙人期間合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。

　　2.有限合伙人

　?。?）有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。

　?。?）新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。

　　（3）有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發生的有限合伙企業債務，以其退伙時從有限合伙企業中取回的財產承擔責任。

　?。?）有限合伙人轉變為普通合伙人的，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。

　?。?）第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。有限合伙人未經授權以有限合伙企業名義與他人進行交易，給有限合伙企業或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應當承擔賠償責任。

　　二、典型試題評析

　　【例題1·單選題】某合伙企業欠甲到期借款3萬元，該合伙企業合伙人乙亦欠甲到期借款2萬元；甲向該合伙企業購買了一批產品，應付貨款5萬元。下列表述中，符合合伙企業法規定的是（ ）。（2009年試題·舊）

　　A.甲可將其所欠合伙企業5萬元貨款與該合伙企業所欠其3萬元到期借款以及合伙人乙所欠其2萬元到期借款相抵銷，甲無需再向合伙企業償付貨款

　　B.甲只能將其所欠合伙企業5萬元貨款與該合伙企業所欠其3萬元到期借款進行抵銷，因此，甲仍應向該合伙企業償付2萬元

　　C.甲只能將其所欠合伙企業5萬元貨款與乙所欠其2萬元到期借款進行抵銷，因此，甲仍應向該合伙企業償付3萬元

　　D.甲所欠合伙企業之債務與該合伙企業及乙所欠其債務之間均不能抵銷

　　【正確答案】B

　　【正確答案】本題考核點是合伙企業與第三人關系。合伙人發生與合伙企業無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業的債務。所以甲不能以其對合伙人乙的2萬債權抵銷欠合伙企業的剩余2萬債務。因此選項B正確。

　　【例題2·多選題】根據合伙企業法的規定，下列各項中，屬于普通合伙企業的合伙人當然退伙情形的有（ ）。（2009年試題·舊）

　　A.作為合伙人的自然人被依法宣告死亡

　　B.作為合伙人的自然人被依法認定為無民事行為能力人

　　C.作為合伙的法人依法被宣告破產

　　D.合伙人在合伙企業中的全部財產份額被人民法院強制執行

　　【正確答案】ACD

　　【正確答案】本題考核點是合伙人退伙。合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業，因此選項B的情況下，不會導致合伙人當然退伙。

　　【例題3·多選題】甲死亡，乙對甲在某普通合伙企業中的財產份額享有合法繼承權。下列有關乙與合伙企業關系的表述中，符合合伙企業法規定的有（ ）。（2008年）

　　A.如果乙不愿意成為合伙企業的合伙人，則該合伙企業可以不必向乙退還甲的財產份額

　　B.如果乙未取得合伙協議約定的合伙人資格，則該合伙企業可以不必向乙退還甲的財產份額

　　C.如果乙為無民事行為能力人，全體合伙人未能一致同意乙入伙，則該合伙企業應當將甲的財產份額退還乙

　　D.如果乙為無民事行為能力人，經全體合伙人一致同意，乙可以成為有限合伙人，但該合伙企業應轉為有限合伙企業

　　【正確答案】CD

　　【正確答案】本題考核點是退伙的效果。（1）合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業中的財產份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協議的約定或者經全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業的合伙人資格。（2）有下列情形之一的，合伙企業應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產份額：①繼承人不愿意成為合伙人；②法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格，而該繼承人未取得該資格；③合伙協議約定不能成為合伙人的其他情形。所以A選項錯誤；B選項錯誤；（3）合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業應當將被繼承合伙人的財產份額退還該繼承人。所以C選項正確；D選項正確。

　　【例題4·多選題】某普通合伙企業在經營期間吸收甲入伙。甲入伙前，合伙企業對乙負債10萬元。甲入伙后，該合伙企業繼續虧損，甲遂要求退伙，獲其他合伙人一致同意。在此期間，該合伙企業欠丙貨款20萬元。甲退伙后，合伙企業又向丁借款20萬元。后合伙企業解散，上述債務均未清償。下列表述中，符合合伙企業法規定的有（ ）。（2008年）

　　A.對于合伙企業對乙的債務，甲應承擔無限連帶責任

　　B.對于合伙企業對丙的債務，甲應承擔無限連帶責任

　　C.對于合伙企業對丁的債務，甲應承擔無限連帶責任

　　D.對于合伙企業對乙、丁的債務，甲均不承擔責任

　　【正確答案】AB

　　【正確答案】本題考核點是入伙與退伙。（1）新合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔無限連帶責任。所以A選項正確；D選項錯誤。（2）退伙人對基于其退伙前的原因發生的合伙企業債務承擔無限連帶責任。所以B選項正確；C選項錯誤。

　　【例題5·單選題】甲、乙、丙共同投資設立一普通合伙企業，合伙協議對合伙人的資格取得或喪失未作約定。合伙企業存續期間，甲因車禍去世，甲妻丁是唯一繼承人。下列表述中，符合合伙企業法律制度規定的是（ ）。（2009年試題·新）

　　A.丁自動取得該企業合伙人資格

　　B.經乙、丙一致同意，丁取得該企業合伙人資格

　　C.丁不能取得該企業合伙人資格，只能由該企業向丁退還甲在企業中的財產份額

　　D.丁自動成為有限合伙人，該企業轉為有限合伙企業

　　【正確答案】B

　　【正確答案】本題考核點是退伙的效果。根據規定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業中的財產份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協議的約定或者經全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業的合伙人資格。

　　【例題6·單選題】注冊會計師甲、乙、丙共同出資設立一特殊的普通合伙制的會計師事務所。甲、乙在某次審計業務中，因故意出具不實審計報告被人民法院判決由會計師事務所賠償當事人80萬元。根據合伙企業法的規定，下列有關該賠償責任承擔的表述中，正確的是（ ）。（2008年）

　　A.甲、乙、丙均承擔無限連帶責任

　　B.以該會計師事務所的全部財產為限承擔責任

　　C.甲、乙、丙均以其在會計師事務所中的財產份額為限承擔責任

　　D.甲、乙應當承擔無限連帶責任，丙以其在會計師事務所中的財產份額為限承擔責任

　　【正確答案】D

　　【正確答案】本題考核點是特殊普通合伙企業中合伙人的責任承擔。在特殊普通合伙企業中，一個合伙人或者數個合伙人在執業活動中因故意或者重大過失造成合伙企業債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人（丙）以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任。

　　【例題13·綜合題】（2007年）

　　甲、乙、丙、丁共同投資設立了A有限合伙企業（以下簡稱A企業）。合伙協議約定：甲、乙為普通合伙人，分別出資10萬元；丙、丁為有限合伙人，分別出資15萬元；甲執行合伙企業事務，對外代表A企業。2006年A企業發生下列事實：

　　2月，甲以A企業的名義與B公司簽訂了一份12萬元的買賣合同。乙獲知后，認為該買賣合同損害了A企業的利益，且甲的行為違反了A企業內部規定的甲無權單獨與第三人簽訂超過10萬元合同的限制，遂要求各合伙人作出決議，撤銷甲代表A企業簽訂合同的資格。

　　4月，乙、丙分別征得甲的同意后，以自己在A企業中的財產份額出質，為自己向銀行借款提供質押擔保。丁對上述事項均不知情，乙、丙之間也對質押擔保事項互不知情。

　　8月，丁退伙，并從A企業取得退伙結算財產12萬元。

　　9月，A企業吸收庚作為普通合伙人入伙，庚出資8萬元。

　　10月，A企業的債權人C公司要求A企業償還6月份所欠款項50萬元。

　　11月，丙因所設個人獨資企業發生嚴重虧損不能清償D公司到期債務，D公司申請人民法院強制執行丙在A企業中的財產份額用于清償其債務。人民法院強制執行丙在A企業中的全部財產份額后，甲、乙、庚決定A企業以現有企業組織形式繼續經營。

　　經查：A企業內部約定，甲無權單獨與第三人簽訂超過10萬元的合同，B公司與A企業簽訂買賣合同時，不知A企業該內部約定。合伙協議未對合伙人以財產份額出質事項進行約定。

　　要求：根據上述材料，分別回答下列問題：

　　（1）甲以A企業的名義與B公司簽訂的買賣合同是否有效？并說明理由。

　　【正確答案】甲以A企業的名義與B公司簽訂的買賣合同有效。根據《合伙企業法》的規定，合伙企業對合伙人執行合伙企業事務以及對外代表合伙企業權利的限制不得對抗善意的第三人。在本題中，B公司屬于不知情的善意第三人，因此，買賣合同有效。

　?。?）合伙人對撤銷甲代表A企業簽訂合同的資格事項作出決議，在合伙協議未約定表決辦法的情況下，應當如何表決？

　　【正確答案】實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決方式。

　?。?）乙、丙的質押擔保行為是否有效？并分別說明理由。

　　【正確答案】

　?、僖业馁|押行為無效。根據《合伙企業法》的規定，普通合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。在本題中，普通合伙人乙的質押行為未經其他合伙人的一致同意，因此，質押行為無效。

　　②丙的質押行為有效。根據《合伙企業法》的規定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業中的財產份額出質；但是，合伙協議另有約定的除外。在本題中，由于合伙協議未對合伙人以財產份額出質事項進行約定，因此，有效合伙人丙的質押行為有效。

　?。?）如果A企業的全部財產不足清償C公司的債務，對不足清償的部分，哪些合伙人應當承擔清償責任？如何承擔清償責任？

　　【正確答案】

　　合伙人甲、乙、丁、庚應承擔清償責任；

　?、偌诪槠胀ê匣锶耍擜企業不能清償到期債務的，應當承擔無限連帶責任。

　?、谝覟槠胀ê匣锶耍擜企業不能清償到期債務的，應當承擔無限連帶責任。

　　③丁為有限合伙人，應以其退伙時從A企業分回的12萬元財產為限承擔有限責任。

　?、芨秊槠胀ê匣锶?，庚入伙后，應對入伙前A企業的債務承擔無限連帶責任。

　?。?）人民法院強制執行丙在A企業中的全部財產份額后，甲、乙、庚決定A企業以現有企業組織形式繼續經營是否合法？并說明理由。

　　【正確答案】甲、乙、庚決定A企業以現有企業組織形式繼續經營不合法。根據《合伙企業法》的規定，有限合伙企業僅剩普通合伙人的，應當轉為普通合伙企業。在本題中，人民法院強制執行丙在A企業中的全部財產份額后，有限合伙人丙當然退伙，A企業中僅剩下普通合伙人，A企業應當轉為普通合伙企業。

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