商務部官員解讀并購新規

    對打算在中國開展并購的外資企業而言，這無疑是個好消息。11月29日，在一個名為“并購境內企業問題報告會”的內部會議上，中國商務部條法司副司長郭京毅，對在場的幾十家外資企業代表們說：“新的并購規定意在拓展外資利用渠道，從未考慮對外資進行設限?！?/p>

    郭京毅參與了《關于外國投資者并購境內企業的規定》（以下簡稱《并購規定》）的全程起草和修訂，對國內外商投資的情況非常熟悉。

    這個沒有對外開放的內部會議，由中國投資協會外資投資委員會舉辦，三十多家外資企業負責人參加。會長周培年說：“新的并購規定公布以后，開展境內并購是否受限，會員都十分關心?！?/p>

    而對多數外資企業來說，來自商務部官員“不設限”的“撫慰”，大概是自8月9日《并購規定》正式公布以來，他們聽到的最權威的解讀。

    設限不是出發點

    此前曾有擔心，認為新的《并購規定》出臺，意味著對外資的更嚴格限制，甚至認為中國的引資政策在倒退，但郭京毅對此進行了反駁。

    “就算是變嚴格，也只是針對‘假外資’，而對于真正的外國投資者，新規定允許通過換股方式并購境內企業，反而拓寬了投資渠道，給予了法律保障?！卑凑展恼f法，《并購規定》最主要的出發點，是解決內資企業返程投資的套利問題。

    最近幾年，很多國內企業在國際化的同時，又通過設立境外公司，反向收購其在境內的權益，實現“左手倒右手”的返程投資。隨著中國企業國際化的進展，這一現象越來越嚴重。

    商務部外資司的統計表明，在2005年對華投資前10位的國家和地區中，來自香港、英屬維爾京群島（ＢＶＩ）、開曼群島、薩摩亞等離岸中心的投資大幅增加，實際投入外資超過240億美元，其中來自香港、維爾京群島的投資，遠遠超過美國、日本等發達國家。

    “假外資”就多從這些避稅港返回國內。但實際上，由于一些企業需要到海外融資上市，或者進行跨境重組和業務整合，返程投資又具備一定的合理性。

    所以郭京毅稱，《并購規定》一方面尊重國內企業進行國際化運作的合理性要求，另一方面，也極力防范企業通過外資化改造，來套取優惠待遇或實現資本外逃。

    不放大經濟安全

    同時，并購是否涉及經濟安全，會否遇到相關主管部門的阻礙，外資企業一直非常關心。

    根據新的《并購規定》，“外國投資者并購境內企業并取得實際控制權，涉及重點行業、存在影響或可能影響國家經濟安全因素，或者導致擁有馳名商標或中華老字號的境內企業實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報?！?/p>

    在此之前，美國凱雷收購徐工，德國舍弗勒并購洛陽軸承，法國ＳＢＥ并購蘇泊爾（16.5，0.00，0.00%）等系列外資并購，均已引起社會極大關注，并由此引發關于經濟和產業安全的廣泛討論。而主管部門對并購的久拖不決，更讓外資企業們心存疑慮。

    不愿透露姓名的一位商務部官員表示，所謂的經濟安全目前并無準確而清晰的界定，此項審查不會作為并購審查的常態，僅僅作為一個安全法則?！霸摋l款的行使會慎之又慎，不會濫用，外資企業可不必擔心。”

    按照該官員對《并購規定》的解讀，“不能每一個并購項目，都拿去放大到經濟安全的高度。”在他看來，如果把所有的行業并購，都上升到經濟和產業的安全，“將是危險的事情”。

    這位官員透露，除了批準法國拉法基收購四川雙馬水泥，上海隧道引進德國戰略投資者外，高盛等財團對雙匯集團的收購，也將在近期獲批。對于徐工案的審查，則“只能當特定個案看待，不具備普遍性”。

    而一旦《反壟斷法》出臺，并購申報的審查，將執行全新的體系，“但反壟斷和經濟安全審查仍是兩個并行不悖的層面”。現在，有關并購的反壟斷審查，主要由商務部反壟斷調查辦公室和工商總局反壟斷處共同完成。

    鼓勵換股并購

    另外，對于允許“外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司”的規定，郭京毅解釋說：“主要是為了拓展利用外資的渠道，實現雙向投資?！?/p>

    按照統計數據，在中國利用外資中比例當中，新設外商投資企業高達90%以上，而通過并購實現的不到10%；國際上的趨勢則是，并購形式占85%以上，綠地投資（即依靠新設公司實現的投資）約為15%.“國內并購的空間還很大?！?/p>

    另一方面，在中國企業進行的海外投資中，也以綠地投資為主，即使在并購案例中，大多數也是以現金交易為主。

    郭京毅說，《并購規定》鼓勵以換股的形式開展并購，打開了法律的瓶頸障礙，有利于中國企業和外資形成你中有我、我中有你的戰略聯盟，“實現共同繁榮發展”。