2015年注會考試《經濟法》知識點：股份有限公司的設立條件

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知識點：股份有限公司的設立條件

《公司法》規定，設立股份有限公司，應當具備下列條件：

（1）發起人符合法定人數。

（2）有符合公司章程規定全體發起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額。

（3）股份發行、籌辦事項符合法律規定。

（4）發起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經創立大會通過。

（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構。

（6）有公司住所。

1.發起人條件

（1）根據《公司法》規定，發起人為2人以上200人以下，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。

（2）股份有限公司發起人承擔公司籌辦事務。發起人應當簽訂發起人協議，明確各自在公司設立過程中的權利和義務。

（3）法律上對于發起人并無定義，《公司法司法解釋（三）》規定：為設立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設立職責的人，應當認定為公司的發起人，可見發起人的主要特征是履行公司設立職責的股東。

2.財產條件

（1）股份公司采取發起設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。在發起人認購的股份繳足前，不得向他人募集股份。

（2）股份公司采取募集設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35％；但是，法律、行政法規另有規定的，從其規定。

如果其他法律、行政法規以及國務院決定對股份公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規定的，從其規定。例如，《商業銀行法》、《保險法》。

【相關考點】人民法院受理破產申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

3.出資

（1）出資方式

根據《公司法》的規定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。《公司登記管理條例》明確規定：“股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資”。

【相關考點】普通合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協商確定，并在合伙協議中載明。

（2）非貨幣財產的評估作價

①對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的，從其規定。

②出資人以非貨幣財產出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當委托具有合法資格的評估機構對該財產評估作價。

③評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。但是，出資人以符合法定條件的非貨幣財產出資后，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產貶值，公司、其他股東或者公司債權人則無權請求該出資人承擔補足出資責任。當事人另有約定的除外。

（3）股權出資

①投資人可以以其持有的在中國境內設立的有限責任公司或者股份有限公司的股權作為出資，投資于境內其他有限責任公司或者股份有限公司。但是，出現下列情形之一的，股權公司的股權不得用于出資：股權公司的注冊資本尚未繳足；已被設立質權；已被依法凍結；股權公司章程約定不得轉讓；法律、行政法規或者國務院決定規定，股權公司股東轉讓股權應當報經批準而未經批準等。

②股權作為非貨幣財產出資，也應當經過評估作價。如果股權出資未經評估作價的，當公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人為履行出資義務的，應當和其他非貨幣財產出資一樣，由人民法院委托具有合法資格的評估機構對該股權評估作價，以確認出資人是否全面履行了出資義務。

（4）履行出資義務

①股東是否履行出資義務包括兩個層面的問題，第一是股東出資是否繳納，第二是出資金額是否與股東認繳的金額一致。

②股東出資是否繳納，主要看股東的出資是否轉移至公司所有。貨幣和一般財產應當交付，某些特殊財產例如土地使用權、知識產權、股權還應當依法辦理變更登記。

③出資人以不享有處分權的財產出資，當事人之間對于出資行為效力產生爭議的，應當按照無權處分的規則進行處理：即該出資行為并非一概無效，公司只要符合善意取得條件，即可取得該財產的所有權。公司如果不符合善意取得條件，原所有權人則有權取回該財產，此時應當視為出資人未履行出資義務。

【相關考點】《物權法》規定：無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的，所有權人有權追回；除法律另有規定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：（1）受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的；（2）以合理的價格轉讓；（3）轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。

④以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權。

（5）不按照規定出資的責任

股東不按照規定繳納出資的，包括股東未繳納出資和繳納出資未能符合認繳金額，這分別稱為股東未履行出資義務和未能全面履行出資義務。抽逃出資產生的責任與此類似。

【相關考點】對下列債權請求權提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持：基于投資關系產生的繳付出資請求權。

【相關考點】《破產法》規定，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

4.組織條件

（1）股份有限公司的設立需要有相應的名稱、住所，必須在名稱中標明股份有限公司或者股份公司字樣。同時，需要建立相應的組織機構。股份有限公司的發起人應當制訂公司章程，采用募集方式設立的須經創立大會通過。

（2）上市公司應在其公司章程中規定股東大會的召開和表決程序，還應在公司章程中規定股東大會對董事會的授權原則，授權內容應明確具體。