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【內容導航】
1.抵押的概念
2.抵押權的設定
3.抵押財產的范圍
4.抵押登記
5.抵押權的效力
6.抵押權的消滅
7.特殊抵押
【考頻分析】
考頻:★★★
復習程度:理解掌握本考點。本考點在2016年、2014年、2013年、2012年、2011年考過單選題、多選題和綜合分析題。
【高頻考點】抵押權
(一)抵押的概念
抵押是債務人或第三人以擔保債務清償為目的,不轉移占有地就自己的財產為債權人設定擔保物權的行為。
(二)抵押權的設定
抵押人和抵押權人應當以書面形式訂立抵押合同,抵押合同為法定的要式合同。
(三)抵押財產的范圍
1.可以抵押的財產包括:
(1)建筑物和其他土地附著物;(2)建設用地使用權;(3)以招標、拍賣、公開協商等方式取得的四荒土地的土地承包經營權;(4)生產設備、原材料、半成品、產品;(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(6)交通運輸工具;(7)法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。
2.不得抵押的財產包括:
(1)土地所有權;
(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權,但法律規定可以抵押的除外;
(3)學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施;
(4)所有權、使用權不明或有爭議的財產;
(5)依法被查封、扣押、監管的財產;
(6)法律、行政法規規定不得抵押的其他財產。
(四)抵押登記
1.法定登記(強制登記)的抵押財產包括:
(1)建筑物和其他土地附著物;
(2)建設用地使用權;
(3)以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權;
(4)正在建造的建筑物。
2.自愿登記的抵押財產包括:
生產設備、原材料、半成品、產品;正在建造的船舶、航空器;交通運輸工具;其他可以抵押的財產,這些財產抵押采取登記對抗主義。抵押權自抵押合同生效之時設立;未經登記的,不得對抗善意第三人。
(五)抵押權的效力
1.抵押權作為物權有優先效力,具體表現:
重復抵押時,抵押權已登記的,按照登記的先后順序清償;順序相同的,按照債權比例清償;抵押權已登記的先于未登記的受償;抵押權未登記,按照債權比例清償。
2.抵押權的物上代位效力
當抵押物的滅失而使抵押人獲得賠償請求權或賠償金時,抵押權人的擔保物權得就該賠償請求權或賠償金而繼續存在的法律效力,在理論上稱之為“抵押權的物上代位效力”。
3.抵押權的追及效力
(1)抵押期間,抵押人經抵押權人同意轉讓抵押財產的,應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數額的部分歸抵押人所有,不足部分由債務人清償。抵押期間,抵押人未經抵押權人同意,不得轉讓抵押財產,但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。
(2)抵押物的無償轉移,包括贈與、繼承和遺贈,對抵押權不產生影響。即抵押權對抵押物的受贈人、繼承人、受遺贈人具有追及效力。
(3)訂立抵押合同前抵押財產已出租的,原租賃關系不受該抵押權的影響。抵押權設立后,抵押財產出租的,該租賃關系不得對抗已登記的抵押權。
(六)抵押權的消滅
抵押權因下列原因而消滅:
1.主債權消滅。
2.抵押權實現。
3.抵押物因不可歸責于任何人的事由而滅失。
4.抵押權人放棄抵押權。
(七)特殊抵押
1.最高額抵押;
2.共同抵押;
3.財團抵押,包括浮動式財團抵押和固定式財團抵押兩種形式。
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