解讀國稅發[2009]82號：實際管理機構認定標準

　　國家稅務總局近日下發的《關于境外注冊中資控股企業依據實際管理機構標準認定為居民企業有關問題的通知》（國稅發[2009]82號，以下簡稱82號文），對涉及境外中資控股企業實際管理機構、稅收待遇和雙重居民身份協調問題進行了明確。

　　實際管理機構的認定標準

　　根據《企業所得稅法實施條例》第四條規定，實際管理機構的認定，涉及4個核心要素（即生產經營、人員、財務、財產）和一個關鍵認定標準，即全面管理和控制。

　　82號文給出了4條更加細化的標準：

　　如何理解“生產經營”？不同的企業對相同或相似的職位有不同的名稱。企業負責實施日常生產經營管理運作的高層管理部門主要指董事會以及以總經理為核心的管理層等。

　　履行職責的場所是否位于中國境內，主要是看其經常召開董事會的地點，特別是要看其涉及公司重大生產經營決策的董事會會議的召開地點。對于有些公司可能會經常通過網絡會議召開董事會而導致實務中很難判定董事會履行職務場所的問題，我們就可以用董事長、執行董事和總經理履行職責的場所來進一步判斷。

　　對于“人員”的把握標準主要是指：人事決策（如任命、解聘和薪酬等）由哪國的機構或人員決定，或需要得到位于哪國的機構或人員批準。因此，對“人員”標準的把握，實際上就變成了對于公司董事會以及董事長、執行董事履行該項職責場所的判定問題。

　　“財務”主要指的是企業的財務決策（如借款、放款、融資、財務風險管理等）問題。從82號文的規定來看，財務決策主要指的是企業的經營計劃、投資方案以及企業的年度財務預算和決算等問題。一般情況下，董事會可以決定公司的經營計劃和投資方案，而對于公司年度財務預算和決定等重大事項，董事會只有制定權，最終的批準權在公司的股東會。因此，對于第三個要素“財務”的把握，實際也變成了對于公司股東會、董事會履行該項職責場所的判定問題。

　　“財產”主要是指企業的主要財產、會計賬簿、公司印章、董事會和股東會議紀要檔案等的存放地點和位置。

　　最后一個判定標準：企業1/2（含1/2）以上有投票權的董事或高層管理人員經常居住于中國境內。

　　在實際管理機構判定中，涉及有投票權的董事或高層管理人員判定標準，不是看其實際的國籍，而是看其經常居住地是否在中國境內。

　　認定不同稅收待遇有差別

　　82號文規定，對于非境內注冊居民企業在中國境內投資設立的企業，其外商投資企業的稅收法律地位不變。因此，雖然境外注冊中資控股企業，由于實際管理機構在中國而在企業所得稅上被認定為中國居民，但其本身仍被作為外國企業看待，其在中國境內投資成立企業，其外商投資企業的稅收法律地位不變。

　　境外注冊中資控股企業由于實際管理機構在中國境內而被認定為中國居民后，在企業所得稅上就和其他在中國境內注冊的居民企業享受相同的稅收待遇。集中表現在以下三個方面：

　　1.納稅義務境外注冊中資控股企業被認定為中國居民企業后，在企業所得稅的納稅義務上就應像境內注冊居民企業一樣，就其全球所得在中國承擔無限納稅義務。

　　2.稅收優惠我國《企業所得稅法》中，有些稅收優惠政策只有居民企業才可以享受。因此，境外注冊中資控股企業被認定為中國居民后，就可以享受這些稅收優惠待遇。

　　例：甲公司為在中國境內注冊成立的企業，其在美國設立了一家全資子公司A公司，A公司的實際管理機構全部在中國境內，被認定為中國居民企業。A公司在中國境內和其他中國企業投資成立了一個外商投資企業乙公司。2009年10月，乙公司向A公司分配股息100萬元，A公司向甲公司分配股息200萬元（假設這3家公司都不是上市公司）。

　　如果在美國成立的A公司實際管理機構不在中國境內而被認定為一家外國企業，則甲公司從A企業分得的200萬元股息，需要繳納企業所得稅。只不過依據《企業所得稅法》第二十四條的規定，其可以享受來源于境外股息所負擔的境外所得稅稅額的抵免。而對于A公司從其投資于境內的乙企業分得的100萬元股息，應按10%的稅率征收預提所得稅。

　　而如果這家在美國成立的A公司由于實際管理機構在中國境內，被認定為中國居民企業了，則甲公司從A企業分得的200萬元股息以及A公司從其投資于境內的乙企業分得的100萬元股息都被視為符合條件的居民企業之間的股息，直接就可以享受免稅的待遇了。

　　3.反避稅調查如果境外注冊中資控股企業被認定為中國居民企業，在反避稅調查中，稅務部門就將其視同境內注冊居民企業對待。因此，對于中國境內注冊地居民企業控制的設立在實際稅負明顯低于《企業所得稅法》第四條第一款規定稅率水平的國家（地區）的企業，如果由于實際管理機構在中國而被認定為中國居民企業了，則不再適用《企業所得稅法》第四十五條的受控外國公司條款。但是境外注冊的中資控股企業被認定為境內居民企業后，其自身所控制的其他受控外國企業仍應按照有關規定進行稅務處理。

　　至于如何協調境外注冊的中資控股企業具有雙重居民身份的問題，應按照中國與相關國家（或地區）簽署的稅收協定（或安排）來執行。