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關于外國投資者再投資退稅若干問題的探討
再投資退稅屬于鼓勵外國資本投資的一項稅收優惠，《中華人民共和國外商投資企業和外國企業所得稅法2》）（以下簡稱《外稅法》）第十條對退稅條件的限定是：外國投資者從外商投資企業取得的利潤，并直接再投資于該企業增加注冊資本，或者直接作為資本投資開辦其他外商投資企業。
這一原則性規定經過十幾年的稅收實踐不斷得到修訂和補充。近期，國家稅務總局先后以《關于外國投資者再投資退稅有關問題的批復》（國稅函[2005]989號，以下簡稱《批復》）和《關于外國投資者再投資退還企業所得稅有關問題的通知》（國稅函[2005]1093號，以下簡稱《通知》）分別就再投資退稅的一些具體問題再次予以明確：《批復》強調了用于再投資的利潤，必須是“已經實現的”，具體而言就是外國投資者在計劃增資時必須明確資金的來源，只有在增資時點以前實現的利潤用于再投資才可以享受退稅，該時點以后的利潤即便是事先承諾、事后實現用于再投資的也只能視為“補足企業注冊資本”不能享受再投資退稅的待遇；《通知》第一條則明確外國投資者以受讓股權前企業實現的利潤再投資，不得享受有關利潤再投資退稅的優惠（從事投資業務的外商投資企業除外）。
對上述規定，筆者有如下觀點：
一是對《批復》以增資時點為“分水嶺”界定稅后利潤再投資可否享受退稅的質疑。《中華人民共和國外資企業法實施細則》第四章第三十條關于“出資方式與期限”的規定，僅對外國投資者首次出資的期限作了規定，對增資到位的時限則沒有相應條款予以明確。因此，外國投資者往往增資立項在先，逐步注資在后。筆者認為，把握再投資退稅政策的關鍵在于關注用于再投資的資金是否為“已實現的利潤”，但“增資時點”的設置無疑縮小了適用再投資退稅的范圍。與此相伴的問題是：如何界定資本的利息？根據《國家稅務總局關于外商投資企業利息列支問題的批復》（國稅函發[1991]326號文）的規定：投資者在規定期限內未繳足其應繳資本額的外商投資企業，對外借款所發生的利息，相當于投資者實繳資本與在規定期限內應繳資本的差額應計付的利息，在計算企業應納稅所得額時，不予列支。這里的“未繳足其應繳資本額”如果包括增資的資本，那么“規定的期限”如何確定；如果不包括，《批復》中關于“補足企業注冊資本”的提法又如何解釋。由此，筆者認為，對再投資退稅設定“增資時點”的限制意義不大。該政策啟動后，已享受該優惠政策的企業不進行調整；未來要享受該優惠政策的外國投資者則可以通過人為調節“增資時點”來滿足政策的需求；惟一起制約作用的就是那些“增資立項在前”、“利潤實現在后”且正在申請再投資退稅的企業。如果一項政策只對同樣情況的部分企業發揮作用，那么該政策顯然有失公允。
二是對《通知》第一條規定的贊同。由于外國投資者轉讓股權，其轉讓價格的高低在很大程度上取決于是否包涵留存收益，因此，如果外國投資者以受讓股權前企業實現的利潤再投資還可以享受再投資退稅的優惠政策，就會產生較大的籌劃空間，擴大優惠的外延：
其一，《外稅法》第十條“……再投資不滿五年撤出的，應當繳回已退的稅款”的規定，對再投資期限做了五年的最低限制，也就是說，既要享受再投資退稅優惠又要轉讓股權的，必須待再投資滿五年后轉讓才行。此外，根據《關于對外商投資企業征收所得稅若干政策業務問題的通知》（[87]財稅外字第033號）的規定，外國投資者轉讓其在企業所有的股權而獲取的超出其出資額部分的轉讓收益，應按規定征收預提所得稅。因此，如果如上文所述允許受讓和轉讓股權的外國投資者享受優惠，那么其可以在權衡再投資退稅優惠、股權轉讓的時點（可以少于五年）以及股權轉讓作價（考慮股權增值-預提稅成本）等諸多稅收利益中作出選擇，以謀求多重受益。
其二，從政策一致性角度印證。根據《國家稅務總局關于上海納鐵福傳動軸有限公司的外國投資者再投資退稅有關問題的批復》（國稅函[1999]031號）的規定，如果外國投資者再投資不滿五年轉讓股份的：對轉讓方而言，因再投資不滿五年其已享受的再投資退稅必須繳回；對受讓方而言，其所受讓的股份因未增加企業注冊資本，則無論其受讓股份的資金來源及受讓形式如何，均不得享受投資退稅的優惠待遇。
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