繼財政部《內部會計控制規范——基本規范（試行）》（以下簡稱《基本規范》）后，中國證監會為進一步規范上市公司的法人治理結構，促進上市公司規范運作，保護投資者權益，完善上市公司內部會計控制，于2001年8月發布了《關于上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（以下簡稱《指導意見》），隨后又于2002年1月發布了《上市公司治理準則》（以下簡稱《治理準則》）。《指導意見》指出，董事會成員中應當有三分之一以上為獨立董事，其中應當至少包括一名會計專業人士。同時《治理準則》第五十二條也指出，在上市公司董事會的審計委員會中，至少應有一名獨立董事是會計專業人士。許多中小投資者對上市公司獨立董事期望很高，常常就上市公司財務狀況、經營情況以及資本運營等方面的一些問題要求獨立董事作出評價、分析和判斷。我們認為，上市公司財務獨立董事在完善上市公司法人治理結構方面，在健全與評價上市公司內部會計控制方面可能會有所作為。但作為一種制度安排，也存在著不可避免的缺陷。應該根據具體情況，針對獨立董事自身的特點，對這一制度作一定的分析，從而從各個方面來保障獨立董事的獨立性。

　　一、 目前我國獨立董事存在的現狀

　　（一）獨立董事的雙重身份所謂“獨立董事”，即指在經濟利益上、人事關系上獨立于上市公司、上市公司經營管理者、上市公司的控股股東之外的外部董事，因此《指導意見》指出，“上市公司的獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。”他們主要有三種類型：一是從大公司、政府退下來的經營管理方面的人才；二是具有財務（含會計、審計、資本經營）、律師等方面專業的人才；三是化工、電子、生物等高層次方面的技術人才。

　　作為上市公司外部的非執行董事，除了第一類少部分人才外，第二類與第三類人才都有人們所稱的第一職業，即我們稱其為本職工作，而上市公司的獨立董事只是他們的第二職業或兼任職業，這就形成了獨立董事的“雙重身份”。獨立董事的這一“雙重身份”決定著獨立董事在上市公司發揮著特殊的作用。

　　但是這種雙重身份給獨立董事的事務執行帶來兩難境地：本職工作與兼職工作時間安排上的矛盾。大部分獨立董事都有其本職工作，中國資本市場的發展將他們推到上市公司的前臺；獨立董事資源的稀缺還可能使有的專業人士身兼多家上市公司的獨立董事，這就形成了上市公司獨立董事在時間安排上的矛盾：既要花時間完成本職工作，又要花費足夠的時間和精力有效地完成上市公司獨立董事的職責，這樣就很難保障獨立董事的知情權。鄭百文的原獨立董事—鄭州大學陸家豪副教授就是一個典型的例子。作為一名大學教師，他無從知道上市公司的董事長在暗地里作了多少勾當。在擔任了教學任務和大量社會工作的同時，陸家豪也根本沒有時間去參加鄭百文的董事會。即使去參加了董事會，他也不可能對經過注冊會計師、律師簽字的報表表達不同的意見，這些原因導致其受到了中國證監會的控訴。

　　（二）形式上的獨立和實質上的獨立性

　　所謂形式上的獨立是針對第三者而言的，即獨立董事必須在第三者面前呈現出一種獨立于經理層與內部董事、大股東及公司的身份。形式上的獨立可以依靠對獨立董事的任職資格加以限定來實現。但形式上的獨立只是“獨立性”得以實現的必要條件，而非充分條件。真正的獨立，還必須同時滿足實質上的獨立，即要求獨立董事與經理層和內部董事、大股東及公司之間必須實實在在地毫無利害關系，不存在任何可能影響其作出客觀、獨立判斷的事務。人們對獨立董事“獨立性”的質疑，正是源于對其實質性獨立的疑惑。為了使獨立董事有動力去履行職責，需要為其提供與其承擔責任相對稱的補償或報酬。但這樣又使獨立董事與經理層和內部董事、大股東及公司之間存在利益上的關系，可能影響其實質上的獨立。這點正是人們對獨立董事制度質疑的焦點，也是解決的難點。

　　二、 獨立董事“獨立性”的制度保障在現行的獨立董事制度中，用于保證獨立董事“獨立性”的制度安排主要有：

　　（一） 獨立董事的任職資格

　　我國證監會發布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》規定了7種人員不得擔任獨立董事。包括：在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬和主要社會關系；直接或間接持有上市公司已發行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；在直接或間接持有上市公司已發行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；和最近一年內曾經具有前三項所列舉情形的人員；為上市公司或其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員；公司章程規定的其他人員以及中國證監會認定的其他人員。從這些規定看。它著重是從獨立于經理層和內部董事、大股東方面考慮的，而對于公司的獨立方面，規定的不是很詳細。這可能與我國獨立董事制度出臺的背景有關，但我們在實際操作中卻不能因此而忽略這一要求，適當時還應對有關規定進一步完善。

　　（二） 獨立董事的提名與選舉

　　現代公司制一般實行“資本民主”，即實行一股一票制，如果獨立董事的選舉依然沿用這種模式，占據絕對或相對控股地位的大股東就可以利用選票優勢來控制獨立董事的選舉。因此，需要一種能夠使中小股東擁有足夠選票權來選擇獨立董事的選票方式。一種可供考慮的方式是累積投票制，它規定股東在投票時，可投票數等于其所持股份數乘以所要選舉的董事人數，股東可以將這些票全部投給一個或若干名董事。另一種可供考慮的方式是允許中小股東征集選票權，這樣可以使分散的選票權予以適當的集中，但這種方式在大股東占絕對控股地位時作用有限。

　　對于獨立董事的提名，一般應由一個獨立的提名委員會向公司股東大會推薦。那么，公司首次聘任獨立董事以組成提名委員會又如何解決呢？較可行的做法是，允許中小股東以一定的方式提出自己的候選人，如我國證監會發布的《指導意見》中規定，上市公司董事會、證監會、單獨或合并持有上市公司已發行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人。同時，在獨立董事選舉中應盡量公開，如在召開股東大會前，將候選人的資歷、背景與公司有無關系等情況予以公布。為了保證獨立董事的獨立性，監管機構可以考慮以適當的方式介入，對獨立董事的任職資格和獨立性進行審核。具體到選舉中，應盡量使用累積投票制或征集選舉制等方式。

　　（三） 建立獨立董事的薪酬制度

　　獨立董事監督權的行使與獨立董事的薪酬制度密切相關。目前我國證監會《指導意見》中雖然指出上市公司應當給予獨立董事適當的津貼，但并沒有明確規定津貼的出處和支取原則。這樣在實踐中就容易發生獨立董事被高額薪酬所收買，從而喪失客觀公正性，結果成為“非獨立”的董事。但是如果僅僅讓獨立董事領取微薄的津貼和車馬費，也難免會出現獨立董事“不懂事”的現象。應該指出的是，獨立董事也是獨立的經濟行為人，本身也存在激勵的問題。我們不能指望他們能夠既承擔責任和風險，又只領取微薄報酬，這樣獨立董事就難以發揮實質性作用。因此，不能有效地解決獨立董事的薪酬問題，獨立董事制度就會流于形式。我認為，一方面要對獨立董事薪酬的支付數額、支付形式、支付來源和支付原則作出明確的規定，另一方面又要培育和完善獨立董事市場，建立獨立董事的權力保護機制和懲罰機制。

　　（四） 獨立董事的外部約束獨立董事的外部約束主要來自于以下三方面。

　　1、 法律責任約束在國外，法律一般都規定，獨立董事要對參與贊成的失誤決策或違法決策負連帶賠償責任。這一責任追究制度，可以強化獨立董事的責任意識，使其必須在行使特別職權時保持獨立。當然，與此同時，必須完善配套責任保險制度，以降低獨立董事正常履行職責可能引制的風險。

　　2、 聲譽機制約束獨立董事大都由學術教育界和企業界的社會知名人士組成，這些人士往往很看重自己的社會聲譽。如果獨立董事在上市公司中能表現出應有的獨立和客觀，無形中將極大地保護和提升他們的聲譽，并拓展他們的未來市場。

　　3、 市場約束在市場經濟發達國家，已經出現了專門對公司高管人員的經管績效進行獨立評估的機構它們以類似于律師事務所的組織方式，依賴市場化運作來謀求生存，通過市場機制和市場手段決定獨立董事的選任，以市場選擇和市場競爭來促使獨立董事忠實、謹慎地履行職能。

　　參考資料：

　　（1）《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》 政監會發布

　　（2）〈獨立董事的尷尬〉  樊崇  中國證券報（3）〈關于獨立董事的獨立性〉 易憲容 全景網絡