經濟法第二章：個人獨資企業和合伙企業法律制度（新制度）

　　經典答疑

　　（一）老師，是不是普通合伙人以出資比例承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳出資額承擔有限責任？這是不是無限連帶責任和有限責任的區別？

　　【教師258回答】不是的。普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。

　　無限連帶責任是指每個合伙人對于合伙債務都負有全部清償的義務，而合伙的債權人也有權向合伙人中的任何一人或數人要求其清償債務的一部分或全部。

　　有限責任就是承擔的責任是有限的，是以認繳的出資額來對合伙企業承擔責任。

　　（二）請問，有限合伙人退伙后對基于其退伙前的原因發生的有限合伙企業債務，以其退伙時從有限合伙企業中取回的財產承擔責任。這里的“取回的財產“如何理解？不是應該以出資額為限承擔責任么？謝謝。

　　【教師301回答】“有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發生的有限合伙企業債務，以其退伙時從有限合伙企業中取回的財產承擔責任”這句話的意思是說，一般情況下，合伙人在退伙時已結清了債權債務關系，但是退伙時有些債務可能尚未發生，而等到退伙以后才發生（原因必須是退伙前的原因，而不能是退伙以后發生的原因）。因此，有限合伙人仍應當對此債務承擔責任，但以其取回的財產為限。

　　之所以這樣規定是因為合伙企業在經營的過程中，資產額會發生變化，比如出資額是100萬，后來企業虧損退伙時只分回了60萬，那么承擔責任的范圍是沒有道理按照100萬計算的。

　　（三）老師，我想問一下，有限合伙人可以同本企業進行交易。有限合伙人可以經營與本企業相競爭的業務。老師在上課時說，由于有限合伙人不對外執行合伙事務，所以有限合伙人可以同本企業進行交易；有限合伙人可以經營與本企業相競爭的業務。我覺得這兩者沒有直接的關系，也就是說，這樣的解釋很牽強。請問為什么有限合伙人可以同本企業進行交易？為什么有限合伙人可以經營與本企業相競爭的業務？請老師詳細解答。謝謝！

　　【教師273回答】“有限合伙人可以同本有限合伙企業進行交易；但是，合伙協議另有約定的除外。”

　　解答：有限合伙企業中的有限合伙人依照法律規定不得對外代表合伙企業，不執行合伙事務，有限合伙企業的合伙事務由普通合伙人執行。因此，從理論上說，在有限合伙企業中不會出現有限合伙人同時代表著合伙企業和自己進行交易的情況。有限合伙人同本合伙企業進行交易，不會產生普通合伙企業中存在的道德風險，也不會損害合伙企業及其他合伙人的利益，法律對此是應當允許的。因此，《合伙企業法》明確規定，有限合伙人可以同本合伙企業進行交易。同時，如果其他合伙人認為有限合伙人同本合伙企業進行交易存在風險，經全體合伙人協商一致同意后在合伙協議中明確予以禁止的，屬于當事人的意思自治，也是可以的。

　　“有限合伙人可以自營或者同他人合作經營與本有限合伙企業相競爭的業務；但是，合伙協議另有約定的除外。”

　　解答：有限合伙企業中的有限合伙人不執行合伙事務，也就不會發生代表合伙企業與其自營或者同他人合作經營的企業爭奪商業機會的情況。因此，合伙企業法對有限合伙人不做競業禁止的限制，明確規定：有限合伙人可以自營或者同他人合作經營與有限合伙企業相競爭的業務。

　　法律允許有限合伙人同本合伙企業競業，只是賦予了有限合伙人一項權利，如果有限合伙人將該權利放棄，也應當是允許的。因此合伙企業法規定，如果包括有限合伙人在內的全體合伙人協商一致禁止有限合伙人自營或者同他人合作經營與本有限合伙企業相競爭的業務，并在合伙協議中明確約定，則按照該約定執行。在實踐中，國外采用有限合伙企業形式的風險投資機構，為了減少競爭，降低企業風險，有些在合伙協議中約定有限合伙人不得再參與設立與本企業位于同一領域、處于競爭關系的風險投資企業，這樣的約定是有利于風險投資行業發展的。

　　（四）1、什么叫當然退伙，個人喪失償債能力。為什么要當然退伙？

　　2、退伙效果中，若數人都有繼承權，要是符合條件的話，那么這幾個繼承人都可以成為合伙人嗎？

　　【教師480回答】解答1、當然退伙，是指發生了某種客觀情況而導致的退伙。也就是發生了當然退伙的情形了，這時不需要再由合伙人決定什么的了，就直接退伙了。

　　合伙企業的普通合伙人是需要承擔無限連帶責任的，個人喪失償債能力后就不能對合伙企業的債務承擔無限連帶責任了，所以此時就應該當然退伙了。

　　解答2、如果這些合伙人都有合法的繼承權，這些繼承人同意，合伙協議有約定或是全體合伙人一致同意的話，這幾個繼承人都可以成為合伙人的。不滿足以上說的任何一點的話，都不可以成為合伙人的。

　　（五）新制度教材p61頁第3條只提到了有限合伙企業的利潤分配。那么對于有限合伙企業的虧損，是否可以約定由部分人來承擔？

　　【教師301回答】合伙企業法規定，有限合伙企業不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協議另有約定的除外。可見，合伙協議當然也可以約定不得將全部利潤分配給部分合伙人。

　　但是對于有限合伙企業中“虧損的承擔”，法律沒有特別規定，所以就適用“普通合伙企業”的規定，即不能由部份合伙人承擔全部虧損。法律規定：普通合伙中，合伙協議“絕對”不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。

　　經典每日一練

　　（一）多項選擇題

　　◎《中華人民共和國公司法》規定：“設立公司必須依照本法制定公司章程。”該規定屬于法律規范的類型為（ ）。

　　A.義務性規范

　　B.強行性規范

　　C.命令性規范

　　D.任意性規范

　　正確答案：ABC

　　答案解析：本題考核法律規范的種類。義務性規范是指定人們“必須”作出一定行為或不作出某種行為的法律規范。義務性規范包括命令性規范和禁止性規范。強行性規范是指所規定的義務具有確定的性質，不允許任意變動和伸縮的法律規范。義務性規范屬于強行性規范。

　　（二）多項選擇題

　　◎根據民事訴訟法的規定，以下案件不適用兩審終審制的是（ ）。

　　A.適用特別程序的案件

　　B.適用督促程序的案件

　　C.適用公示催告程序的案件

　　D.適用破產程序的案件

　　正確答案：ABCD

　　答案解析：本題考核民事訴訟的基本制度。根據民事訴訟法的規定，適用特別程序、督促程序、公示催告程序和破產程序審理的案件，實行一審終審制。

　　（三）多項選擇題

　　◎下列屬于除斥期間的是（ ）。

　　A．當事人在知道權利被侵害時2年內提起訴訟

　　B．根據《合同法》的規定，當事人應當在知道撤銷事由之日起1年內行使撤銷權

　　C．根據《擔保法》的規定，當事人的保證合同對保證期間約定不明的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年

　　D．根據《合同法》的規定，債權人領取提存物的權利，自提存之日起5年內不行使則消滅

　　正確答案：BCD

　　答案解析：本題考核除斥期間和訴訟時效的區別。除斥期間是指法律規定的某種權利存在的預定期間。除斥期間屆滿，實體權利即消滅。不適用中斷、中止和延長。A是訴訟時效。

　　經典答疑

　　（一）老師，是不是普通合伙人以出資比例承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳出資額承擔有限責任？這是不是無限連帶責任和有限責任的區別？

　　【教師258回答】不是的。普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。

　　無限連帶責任是指每個合伙人對于合伙債務都負有全部清償的義務，而合伙的債權人也有權向合伙人中的任何一人或數人要求其清償債務的一部分或全部。

　　有限責任就是承擔的責任是有限的，是以認繳的出資額來對合伙企業承擔責任。

　　（二）請問，有限合伙人退伙后對基于其退伙前的原因發生的有限合伙企業債務，以其退伙時從有限合伙企業中取回的財產承擔責任。這里的“取回的財產“如何理解？不是應該以出資額為限承擔責任么？謝謝。

　　【教師301回答】“有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發生的有限合伙企業債務，以其退伙時從有限合伙企業中取回的財產承擔責任”這句話的意思是說，一般情況下，合伙人在退伙時已結清了債權債務關系，但是退伙時有些債務可能尚未發生，而等到退伙以后才發生（原因必須是退伙前的原因，而不能是退伙以后發生的原因）。因此，有限合伙人仍應當對此債務承擔責。

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　　附：

　　【跟我學經濟法】第一章：經濟法基礎知識（舊制度）

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